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外商投资企业法案例分析

2011-05-27 22:36:00 来源:晨风学生网 - 苏州大学应用技术学院 浏览:7841

例题:
某西方跨国公司(以下简称“西方公司”)拟向中国内地的有关领域进行投资.并拟定了一份投资计划。该计划在论证投资方式时,主张采用灵活多样的形式进行投资,其有关计划要点如下:
(1)在中国上海寻求一位中国合营者,共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业(以下简称“合营企业”)。合营企业投资总额拟定为3000万美元.注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占60%的股权.并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资,且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式,拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构;股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。
(1)西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定,并说明理由。
(2)在中国北京寻求一位中国合作者.共同成立一家生产净水设备的中外合作经营企业(以下简称“合作企业”)。合作期限为八年。合作企业注册资本总额拟定为250万美元。西方公司出资额占注册资本的总额70%。中方合作出资额占注册资本总额的30%。西方公司除以机器  设备、工业产权折合125万美元出资外,还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款50万 美元作为其出资;中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施折价出资75万美元.西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定:西方公司在合作企业正式投产之后的头五年分别先行回收投资.每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本;合作企业的税后利润以各占50%的方式分配;在合作期限届满时,合作企业的全部固定资产归中国合作者所有,但中国合作者应按其残余价值的30%给予西方公司适当的补偿。
(2)西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、约定先行回收投资的办法以及合作期限届满后的全部固定资产的处理方式是否符合有关规定,并说明理由。

外商投资企业的出资方式
现金、实物、场地使用权、工业产权、专有技术和其他财产权利。
其他财产权利主要包括:国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的权益等。
外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。
外商投资企业各方的出资方式的相关规定
1.合营各方认缴的出资,必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术。
2.作为外国合营者出资的机器设备 或其他物料,必须符合三个条件:①为合营企业生产所必不可少的;②中国不能生产,或虽能生产,但价格过高或者技术性能和供应时间上不能保证需要的;③作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。
3.作为外国合营者出资的工业产权或专有技术,必须符合下列条件之一:①能生产中国急需的新产品或出口适销产品的;②能显著改进现有产品性能、质量,提高生产效率的;③能显著节约原材料、燃料、动力的。
4.外国合营者作为出资的机器设备、工业产权或专有技术,应经中国合营者的企业主管部门审查同意,报审批机关批准。
5.合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资,也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保。

外商投资企业注册资本出资期限的规定
(1)外商投资企业投资各方应在合同、章程中(外资企业章程中)订明出资期限,并且按照规定的期限缴清各自的出资。
(2)合同、章程中规定一次性缴清出资的,投资方应从执照签发之日起六个月内缴清。
(3)合同、章程中规定分期缴付出资的,投资方第一期出资,不得低于各自认缴出资额的百分之十五,并且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清。
分期出资的总期限规定如下:
①注册资本在50美元以下(含50万美元),可在营业执照核发之日起一年内,缴清全部出资。
②注册资本在50-100万美元之间(含100万美元),自营业执照核发之日起一年半内,缴清全部出资。
③注册资本在100-300万美元之间(含300万美元),自营业执照核发之日起两年内,缴清全部出资。
④注册资本在300-1000万美元之间(含1000万美元),自营业执照核发之日起三年内,缴清全部出资。
⑤注册资本在1000万美元以上,合资企业由审批机关根据实际情况确定。

外商独资企业的外国投资者可按以上规定分期缴付出资,但最后一期出资应在营业执照签发之日起3年内缴清,有正当理由要求延期出资的,应报经审批机关同意并报登记机关备案。
合营企业与合作企业特点的比较
1.合营方式不同。
合营企业属于股权式的合营,中外合营各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏;
合作企业属于契约式的合营,中外合作各方不以投资数额、股权等作为利润分配的依据,而是通过签订合同具体确定各方的权利和义务。2.组织形式不同。
合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业,为有限责任公司,以其拥有的全部财产承担有限责任;
而合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业,为有限责任公司,并以其投资或者提供的合作条件为限承担有限责任,也可以是不具备中国法人资格的企业,依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。3.投资回收方式不同。
合营企业只有在依法解散时,外国合营者才能收回自己的资本,在合营企业存续期内,外国合营者是不能收回自己的出资的;
合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。4.经营管理机构不同。
合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构,董事会为最高权力机构;
合作企业的经营管理机构具有多样性,
  可以采取董事会制、联合管理委员会制、委托管理制。5.利润分配方式不同。
合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后,将净利润按各方的股权比例进行分配;
而合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润,可以采取净利润分成、产品分成或产值分成等分配方式。 案例一
中外双方经过多次协商,准备签署一项中外合作经营的合同,合作企业合同的内容中有以下条款:
   (一)中外合作企业设立董事会,中方担任董事长,外方担任副董事长。董事会每届任期4年,董事长和董事均不得连任。
   (二)合作企业投资的注册资本为50万美元,中方出资40万美元,外方出资10万美元,自营业执照核发之日起一年半内,应将资本全部缴齐。
   (三)合作企业的合作期限为12年,合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有,外国合作者依法可以在合作期限内先行回收投资。
   请问上述条款,是否合法?为什么?

案例二
某纺织机械总公司(下称中方)拟定与瑞士LD公司(下称外方)共同组建合资企业,双方达成以下主要意向:
  (1)合资企业投资总额380万美元,注册资本拟为200万美元,其中外方出资102万美元,占总股本的51%,中方出资98万美元、占总股本 的49%。
(1)在合资企业投资总额和股权比例不变的前提下,注册资本数额是否符合法律规定?按最低注册资本要求,双方出资应作何调整?
(2)中方拟定以其经依法评估和有关机关确认的机器设备、厂房、办公楼,有偿获得的土地使用权和资金出资(其中办公楼已为下属企业贷款而作抵押),外方拟以机器设备和美元现金出资。
(2)合营各方出资的资产种类是否有不符合法律规定之处?并说明理由。
 (3)从合资企业营业执照签发之日起,合营双方分两期缴付出资,其中:中方第一次出资为前述固定资产和土地使用权,折合为70万美元,在三个月内缴付,第二次出资为货币,为28万美元,在六个月内缴付;外方第一次出资为货币,为12万美元,在三个月内缴付,第二次出资为机器设备,折合为90万美元,在六个月内缴付

案例三
2006年5月某省金山饭店(以下称甲方)与香港源水公司(以下称乙方)签订了合资经营金山饭店有限公司的合同。同年6月,该省审批机构批准了该合同,合资企业并领取了工商行政管理机关颁发的营业执照。同年8月合资企业开始营业,其注册资本为280万美元,甲方出资140万美元,占注册资本的50%,乙方应出资140万美元。根据合同规定,甲乙双方应于合资企业领取营业执照之日起6个月内一次将全部出资缴至合资企业。甲方依合同履行完毕,乙方却只缴纳70万美元,尚欠70万美元未交。虽经多次催促,乙方称无资再交,并准备将其在合资企业的权利义务转让。香港另一家九龙公司愿意购买。
请问
(1)香港源水公司违约后,金山饭店享有什么权利?
(2)对于股权转让,法律是如何规定的?该案源水公司的股权如何处理?

案例四
我国境内某公司与香港美迪公司成立一家中外合资经营企业,投资总额为800万美元,注册资本为400万美元,其中中方以厂房和土地使用权出资,作价金额为280万美元,港方以从中国境内举办的另一家外资企业获得的人民币利润出资,约合50万美元,另以机器设备和专有技术出资,作价金额为70万美元。合资合同规定,合资双方于合资企业领取营业执照60天内,将全部出资交至合营企业。2000年3月,该合资企业依法领取营业执照。中方依合同如期履行了出资义务,港方出资的货币也如期缴纳,4月20日港方又将机器设备和有关的专有技术资料交到了该合营企业。
但事后中方企业的上级主管部门在审查中发现,港方出资的机器设备不是合同中规定的国际先进技术设备,且价格明显高于进口价格。于是中方责令港方更换机器设备并适当调整价格。5月上旬,港方更换了设备,经审查合格后,便开始投入生产。7月份,合营企业的产品开始进入国际市场。10月份,香港富凯公司向合营企业所在地的中级人民法院提起诉讼,诉称该合营企业侵犯了其专利权,要求赔偿50万美元经济损失,停止生产该项产品。法院调查查明,香港美迪公司向合营企业出资的专有技术系富凯公司的专利。

根据以上事实,分别回答下列问题
1、该合营企业注册资本与投资总额的比例是否符合规定?请说明理由。
2、双方的出资、比例及出资期限是否符合规定?请说明理由。其中土地使用权应如何评估作价?
3、该合营企业侵犯富凯公司的专利权,应由谁承担赔偿责任?为什麽?

案例五
中国某厂与美国一商人,意建立一个中外合资经营企业,双方签订了一份企业合同,其部分条款如下: (1)合营企业注册资本为900万美元,其中中方出资680万美元,美方出资220万美元; (2)合营企业的董事长只能由中方担任,副董事长由美方担任;
(3)合营企业注册资本在合资期间内既可增加也可减少; (4)经董事会聘请,企业的总经理可以由中方担任; (5)中方应向美方支付技术转让费,美方应向中方交纳场地使用费; (6)合同履行过程中发生争议时,应提交外国的仲裁院裁决。 请分析以上六条是否合法。
答: 1、美方出资比例未达到注册资本的25%以上。 2、合资企业的董事长、副董事长由合营双方协商担任或由董事会选举产生,只由中方担任是不合法的; 3、法律规定,合营企业在合营期间内,合营资本只能增加不能减少; 4、合营企业的总经理经董事会聘请可以由中方担任,是合法的; 5、合营企业为股权式企业,双方投资和合资条件已折换成股份了,不存在一方向另一方交任何费用的问题; 6、合营企业的合同履行发生争议时,应该按中国法律解决,不能使用外国法律。
案例六
中、德双方企业意共同建立一中外合资经营企业,双方约定:合资企业的组织形式为股份有限公司;德方在出资比例中所占比重为20%;全部注册资本为200万美元;企业投资总额为600万美元;双方按注册资本分享利润和分担风险和损失;合营企业股东大会为最高权利机构,以企业总经理为法定代表人。
问:该合营企业在设立中有何不符合《中外合资经营企业法》的地方?该合同应如何定立? 答:1、其组织形式有问题。中外合资公司为有限责任公司。 2、德方不得低于25%。 3、企业投资总额为300~1000万美元的(600万),注册资本不得低于其投资的二分之一,即300万美元.。 4、中外合资企业以董事会为最高权利机构,董事长为法定代表人。双方应根据中国的法律法规,特别是要根据《中外合资经营企业法》来签订合同。

《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》经2009年8月19日国务院第77次常务会议通过,自2010年3月1日起施行。
当天上午,工商行管理部门在江苏省昆山市向中国第一家外商投资合伙企业——昆山太阳城园艺中心颁发了营业执照
因为成了中国第一个吃“外资合伙制”螃蟹的企业,昆山千灯镇的“三维园艺”声名远扬。3月1日,昆山居民李爱梅与美国普科斯化学有限公司合伙组成的全国首家外商投资合伙企业——昆山太阳城园艺开张了。
 昆山太阳城园艺中心的中外双方合伙人分别是中国自然人李爱梅、美国企业普科斯化学公司,认缴出资额分别为900万和300万元人币,主要是从事花卉生产、展示、销售,园艺工具、园艺家具销售和园林绿化工程施工等 。半年后, “三维园艺”公司已成功打入了美国市场,也顺利引进了国外新技术,
管理办法规定,外商投资合伙企业是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立的合伙企业,以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立的合伙企业。  在中国现行的外商投资企业组织形式中,外商投资合伙企业具有设立简便、管理灵活等特征。外国投资者在华设立外商投资合伙企业无需商务部门归口审批,可直接向企业登记机关申请登记。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,企业登记机关应当场给予登记。
与其他外商投资企业形式相比,(外商投资合伙企业)降低了设立成本,减少了行审批,简化了办事程序,进一步优化了中国的外商投资环境,有利于增强吸收外资能力。

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